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企业企业日常经营合同法律风险防范
发布日期:2012-8-18 14:03:08   浏览次数:

        合同法的内容繁杂庞大,在这里仅就与企业企业日常经营活动关系最密切的合同签订过程中的风险防范问题与大家作一个交流,供大家在日常经营过程中作个参考。
        (一)签订前对合作对象的审查
        了解合作对象的基本情况,有助于在签订合同的时候,在供货及付款条件上采取相应的对策,避免风险的发生。
        1、了解合作方的基本情况,保留其营业执照复印件。如果合作方是自然人,应详细记录其身份证号码、家庭住址、电话。2、审查合作方有无签约资格。我国法律对某些行业的从业资格做了限制性规定,如果我方与没有资格的主体签订此类合同将给我方带来经济损失。3、调查合作方的商业信誉和履约能力。尽可能对合作方进行实地考察,或者委托专业调查机构对其资信情况进行调查。4、签约主体审查。合同的主体至少是两方当事人,在双方签字的时候双方都由代表签字盖章,这个代表就是签约主体。在实务中,签约主体一般分为代表人和代理人。(1)代理人签约存在如下法律风险:一是代理人无权代理。一旦代理人被认为是无权代理,所签订的合同处于效力待定状态,如果被代理企业不对合同的效力进行确认,合同就归于无效。二是代理人缺乏代理权限。对于上述的风险,防范措施是:严格审查授权委托书,企业是否授权,有没有企业的盖章,有没有法定代表人的签字,另外还要审查授权的范围。(2)代表人签约存在如下法律风险:代表人一般分为法定代表人和员工代表人。通常企业的法定代表人签约是没有问题的,但是如果企业的章程对法定代表人的权限进行限制,也会造成合同无效的法律风险。当法定代表人的行为超过企业章程规定的权限时,法定代表人签订的合同可能处于无效的状态。员工代表人是指除去企业法定代表人以外的代表人,一般以企业的业务员居多。员工代表人对外签约,必须有所在企业的授权书。实务中经常出现已经辞职的员工仍以原企业代表的身份签约,而对方因为长时间合作,不再对其授权进行审查,从而导致所签合同处于可能无效的状态。对于以上情形的防范措施如下:在签署每一个合同的时候,都要严格审查授权书,必要时可以要求法定代表人出具企业章程;对员工代表人签约时,要严格审查授权委托书。5、合同履约主体审查。企业在签约前要对履约主体进行全面的、实质的调查,防止合同欺诈。一般而言,履约主体的风险有以下几种:第一,履约主体虚假,如“皮包企业”。第二,履约主体履约不能。第三,履约主体不适格。履约主体如果没有或者超越其经营范围,签订的合同可能就会归于无效,给企业造成不必要的损失。对于履约主体的法律风险防范,包括以下几点:1、审查履约主体的基本情况。2、调查履约主体的履约能力和商业信誉。3、进行公证或律师见证。
        (二)合同各主要条款的审查
        大家主张,一切合同都应当采取书面的形式订立。订立合同时,要力争做到用词准确,表达清楚,对于重要的合同应请专业律师审查防患于未然。
        1、规格条款。对于多规格产品尤其要注意。合同应对各型号产品的具体规格做出说明,避免供需之间出现差错。2、质量标准条款。根据我方的产品质量情况明确约定质量标准,并约定质量异议提出的期限。在质量约定上应当注意厂家对质量的承诺,通过企业专业人员明确具体相关产品质量要求,通过国家、行业等标准确定产品质量要求。与质量条款相联系的是检验条款,在验收条款中应当具体约定产品验收方式、验收时间及异议时间。3、包装条款。对于购货方提出的特殊包装方法应当引起足够重视。4、履行日期、地点、方式。履行日期的约定应当考量到自身履行合同的能力。关于履行日期的约定中不要出现履行日期比合同签署时间还要早的错误。履行地点应当尽量不要出现如买方指定地点、买方施工地沿线地点这样不确定的履行地点。履行方式一是应当注意合同约定采用何种方式履行,如是送货到门、还是买方自提。二是应当注意约定早提或推后履行的法律后果。5、交付方式条款。合同中应列明收货方的经办人姓名,防止经办人离开后,对方不承认收货的事实,给诉讼中的举证带来困难。当对方更换新的经办人时,应当要求对方提供授权委托书。6、合同价款。价款约定上应有大写的价款,合同中价款大小写应当相符。付款方式约定应注明每期款项付款的份额、时间。为均衡合同双方权利义务,可采用按合同履行阶段,实行分期付款方式。7、违约责任条款。如果合同由合作方草拟,则应当注意审查有无不平等的违约责任条款和加重我方责任的违约责任条款。合同中违约责任约定的越简单,合约出现的风险可能性就越大。因此,在合约签署时应当约定明确、具体的违约条款,如一方违约应当赔偿另外一方合同总价百分之多少的损失。这样不仅对合同双方都有严格的约束力,而且在合同产生纠纷诉诸至法院时,可以省去证明损失等不须要的举证责任,减少诉讼成本。8、合同约定不清时如何处理。当合同有的条款约定不清,而双方又不能协商的环境下可采用《合同法》第六十一条、第六十二条、第六十三条规定处理。9、争议处理条款。(1)约定诉讼管辖地,应争取在我方所在地法院起诉。诉讼管辖地的约定要明确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第25条规定,只有以下五个地方的法院可供当事人协议管辖:原告所在地;被告所在地;合同签订地;合同履行地;标的物所在地。但是不得违反专属管辖和级别管辖的规定。(2)如果采用仲裁的方式,仲裁条款要明确约定某一个仲裁机构,而且该仲裁机构必须客观存在,否则将导致该条款无效。
        (三)签订时的注意事项
        1、合作方应加盖单位的公章。合作方的经办人应提供加盖了单位公章的签约授权委托书。注意:a、对方的授权委托书应该由我方保存,以便在发生纠纷时作为证据。b、如果对方是加盖分企业、部门的印章或者是部门经理、业务人员等都需要明确的授权委托书。2、加盖的公章应清晰可辨。3、合同文本经过修改的,应由双方在修改过的地方盖章确认。4、争取取得合作方的营业执照复印件。
        (四)定金条款:
        1、应明确所缴款项的性质是“定金”。定金条款应写明“定金”字样,若双方没有约定定金性质,当事人主张定金权利的,人民法院不予支撑。2、定金不得超过主合同标的额的百分之二十。《担保法》第九十一条规定,定金不得超过主合同标的额的百分之二十;第八十九条规定,给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。对于超过百分之二十的部分,可以作为预付款,可以要求返还,但不具备定金的性质。
        (五)签订以后
        1、企业应当制定合同管理制度,对合同进行规范管理。2、将合同复印件交由履行部门存查,保证依约履行。

         综上所述,合同签署时法律风险随处可见,这就要求大家企业企业在起草、审核合同时应当慎之又慎。笔者以为可以借鉴台资企业的合同签署管理模式----“立法从严,执法宽大”的原则,即在合同签署时仔细推敲每条合同条款,订立严格的违约责任条款,同时保证每份合同都交由法律专业人员审核才最终签署。但在合同实行阶段,对合同相对方的违约环境按照宽大的原则处理。这样既可以促使对方顺利履行合约,在合同出现纠纷时也可以掌握诉讼主动权,可谓是一举多得! 

 

        编辑概况:李铁祥,金沙网站律师事务所专职律师、合伙人,毕业于武汉大学法律专业,擅长刑事辩护,合同纠纷、人身损害赔偿代理,企业法律实务。 



 



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