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     公堂论剑

一起涉嫌毒品犯罪的辩护
发布日期:2012-8-18 20:43:13   浏览次数:

【案情回顾】
        2011年1月的一天上午,李某驾驶一越野车载金某从宜昌市出发行驶至宜黄高速公路收费站时,被公安民警查获该车副驾驶储物盒内藏有毒品疑似物1993颗,经检验,该毒品疑似物为“麻古”,净重183.67克,均检出甲基苯丙胺成分。2011年4月,检察院以李某、金某涉嫌运输毒品罪向法院起诉。www4166com-金沙澳门官方4166-金沙网站手机版肖发红律师接受李某委托后,通过分析案情,向法院提出了他罪辩护,法院采纳了律师关于本案应定性为非法持有毒品罪的辩护观点,以非法持有毒品罪判处李某有期徒刑10年。

辩护词


尊重的审判长,审判员:
        我作为本案被告人李某的辩护人,在法庭调查的基础上,结合相关法律规定,发表以下几点辩护意见:
        一、被告人李某的行为应该构成非法持有毒品罪而不是运输毒品罪。
        综观公诉机关向法庭所出示的所有指控证据,大家认为公诉机关对被告人李某所指控的相关犯罪事实是比较清楚的(即所驾车上存放有“麻古”这一事实),但在行为的定性方面,大家认为公诉机关指控被告人李某构成运输毒品罪是不正确的,适用法律也是错误的。
        第一,根据《最高人民法院关于实行〈全国人民代表大会常务委员会关于禁毒的决定〉的若干问题的说明》的规定,所谓“持有”,是指占有、携有、藏有或者以其他方式持有毒品的行为。所谓“运输”,指明知是毒品而采用携带、邮寄、利用他人或者使用交通工具等方法非法运送毒品的行为。可见,非法持有毒品罪与运输毒品罪实际上存在一般和特殊的关系,运输毒品罪在客观上必然表现为非法持有毒品的行为,因此两罪存在一定的竞合关系。非法持有毒品罪是运输毒品罪的补充罪名,如果行为人不以进行运输毒品犯罪为目的或者作为运输毒品犯罪的延续而存在的,应以非法持有毒品罪论处,而不应以运输毒品罪定罪处罚。
        第二,根据最高人民法院对于毒品犯罪嫌疑人、被告人“主观明知”的认定问题的相关规定,被告人李某的行为根本不具有运输毒品罪的“主观明知”性,因李某在携带毒品时没有采用任何隐蔽方式,只是放在车内副驾驶储蓄盒里,李某认为自己为吸食而携带毒品不是犯罪,他在公安机关的所有供述(五次供述)中,对侦查人员讯问其购买麻古的目的和用途时,均供述自己是吸毒人员,毒品是买来供自己吸食的。在今天庄严的法庭上,被告人也说是买来自己吸食的。现有证据只能证明被告人是为了自己吸食而在其自己所驾的车上携带、存放毒品。因此,被告人不具有运输毒品的故意。
        第三,《最高人民法院关于全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》中也予以明确规定:“吸毒者在购买、运输、存储毒品过程中被抓获的,如没有证据证明被告人实施了其他毒品犯罪行为的,一般不应定罪处罚,但查获的毒品数量大的,应当以非法持有毒品罪定罪。”本案所查明的事实是被告人李某系吸毒人员,有三、四年的吸毒史,曾因吸毒致精神障碍而住过几次医院,从这一点讲,他的行为完全符合本纪要中非法持有毒品罪的构成要件,应以非法持有毒品罪定罪处罚。
        第四,关于“静态”持有毒品和“动态”持有毒品的问题。静态持有如藏有、携有毒品,动态持有如在火车上、飞机上、其他交通工具上查获到毒品,但无证据证明行为人是要贩卖、走私毒品。在这些情况下,大家能够将静态的持有行为认定为非法持有毒品罪,是否就要将动态的持有行为认定为运输毒品罪呢?显然不能,否则就有客观归罪之嫌。是不是只要实施了“运输”行为,就构成了运输毒品罪呢?回答应该是否定的。要认定运输毒品罪,还必须查明他是为谁运输毒品,企图把毒品运送给何地何人。在本案中公诉机关没有任何这方面的证据。试问,吸食者为了吸食毒品在家非法持有100克麻古与他带着他要吸食的100克麻古坐火车、飞机、驾驶自己的车从A地到B地有什么本质的区别呢?答案是没有区别的。即“持有”的状态并不影响“持有”的成立。
        第五,在学理上,将毒品犯罪根据其概念分为经营牟利型毒品犯罪、持有型毒品犯罪、妨害司法机关禁毒活动的犯罪、包庇毒品犯罪分子罪以及帮助毒品消费罪,而将走私、贩卖、运输、制造毒品罪一起归类到经营牟利型毒品犯罪中,可见运输毒品必须是以经营、牟利为目的,其运输毒品的目的肯定是跟获取非法利益有关的,而本案中确实无充分证据证明李某携带毒品是为了帮人运输,其毒品来源和去向存疑,其自吸也确有证据存在,根据刑事司法原则,对于存疑案件,应体现“疑案从轻”原则,不应择重处罚。同时被告人李某从宜昌带毒品到某地只是为了自己吸食,这一点从公安机关对被告人李某5次的讯问笔录中都能证明,而对于被告人李某带毒品从宜昌到某地,是否有为获取非法利益替别人运输在本案中没有任何的证据,根据毒品犯罪证据审查的原则,大家不能在没有证据的情况下进行纯粹的推论,因此,本案不应认定李某的行为为运输毒品罪,只能认定李某构成非法持有毒品罪。
        第六,从社会危害性看。法律将运输毒品罪与走私、贩卖、制造毒品罪并列,给予同等处罚,是因为它是走私、贩卖、制造毒品犯罪中的一个必要环节,其社会危害性与走私、贩卖、制造毒品罪相当。若行为人仅仅是为自己吸食而携带、运输毒品,其对社会造成的危害与贩卖、运输毒品相比,是小得多的。若将为自己吸食而携带、运输毒品这种行为定为运输毒品罪,是不适当的,违反了罪责刑相适应的刑法基本原则。
因此,从被告人李某的主观故意、法律的相关规定以及罪责刑相适应的刑法基本原则等多方面分析,李某的行为不具有运输毒品罪的构成要件,不应认定为运输毒品罪,而应以非法持有毒品罪定罪处罚。
        二、被告人具有酌定从轻处罚情节,恳请法庭能酌情从轻处罚。
        第一,国家规定毒品犯罪的目的是防止毒品流入社会,危害社会有机体的公共健康,毒品犯罪所保护的法益是社会有机体的公共健康。虽然大家在评判毒品犯罪的社会危害性时,不能只强调毒品的物理上的危害结果,同时也应该考虑毒品犯罪对国家毒品管理制度造成整体的危害性及行为人主观恶性及人身危险性。但只有当毒品已经流入社会且无法予以追缴时,对社会有机体的公共健康的危害才是更加实际的,所以在对毒品犯罪量刑时,应该考虑案发时毒品的实际状况,区分对待。根据本案所查明的事实以及相关证据,被告人李某系吸毒人员,且已有三、四年的吸毒史,其购买毒品的目的完全是为了自己吸食之用,不会再流入社会并对其他群体造成危害,最主要的是本案在被告人李某归案时,所涉毒品全部被缴获而未流入社会,因此相比较于其他类型的毒品犯罪,其行为的社会危害性或可能造成的社会危害性并不大。这一点,也请法庭在对被告人李某进行定罪量刑时予以考虑。
        第二,被告人李某是初犯、偶犯,以前没有犯罪行为;归案后在看守所能自觉遵守监管法规,坦白交待自己的犯罪行为,认罪态度是好的,且真诚悔罪。希翼法庭能酌情从宽处理。
        综上所述,辩护人认为本案应定非法持有毒品罪,且李某有酌定从轻处罚情节。恳请法庭能以非法持有毒品罪对李某给予从轻处罚,给其一个重新做人的机会。

                                                                                                                                          辩护人:肖发红
                                                                                                                                         2012年7月21日

        编辑概况:肖发红,金沙网站律师事务所合伙人,毕业于中南财经政法大学法律专业,从事法律工作20年,擅长领域:企业法律实务,损害赔偿、合同纠纷、劳动争议等。



 



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